Отступное в виде уступки права

Отступное

Отступное в виде уступки права

Ю.Б. Гонгало – главный специалист отдела анализа и обобщения судебной практики Арбитражного суда Свердловской области

Особенности применения норм Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств

Обязательства прекращаются при наступлении юридических фактов, указанных в законах, иных правовых актах или договоре.

В Гражданском кодексе основаниям (способам) прекращения обязательств посвящены глава 26, содержащая нормы, общие для всех видов обязательств; глава 29, касающаяся прекращения договоров; специальные нормы, применимые к отдельным видам обязательств (купле-продаже – п.2 ст.475, ст. 463, 480; аренде – п.2 ст.610; подряду – п.2 ст.715, ст.716,717 и др.).

Обязательства могут быть прекращены по воле их участников (исполнение, отступное, зачет, новация, расторжение договора, прощение долга) либо независимо от воли участников (совпадение должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения, издание акта государственного органа, ликвидация юридического лица). Преобладающее количество споров возникает в связи с прекращением обязательств по воле участников.  

Отступное – способ прекращения обязательств, сущность которого заключается в предоставлении должником взамен предусмотренного исполнения другого, согласованного с кредитором исполнения (уплаты денег, передачи иного имущества, уступки права и т.п.).

В отличие от новации, при которой происходит замена обязательства и первоначальное обязательство прекращается с момента заключения соглашения о новации, отступное представляет собой замену исполнения и прекращает обязательство с момента фактической передачи отступного.

При новации первоначальное обязательство прекращается, одновременно возникает новое обязательство, в котором участвуют те же стороны; при отступном обязательство прекращается без его превращения в другое.

Как правило,  отступное имеет место после того, как обязательствооказалось нарушенным.

По своей правовой природе отступное  является двусторонней сделкой, поскольку условия и порядок его предоставления определяются соглашением сторон, соответственно, на него распространяются все общие условия действительности сделок, предусмотренные Гражданским кодексом, а также специальные правила, установленные другими законами («Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.п.). Соглашение об отступном может быть признано недействительным по общим основаниям недействительности сделок, установленным ГК РФ и другими федеральными законами.

Зачет, предусмотренный в качестве основания прекращения обязательств в главе 26 ГК РФ, представляет собой одностороннюю сделку и подчиняется правилам ст.410 ГК РФ.

Однако акты зачета взаимных требований (договоры прекращения обязательств зачетом, акты зачета взаимной задолженности, акты взаимозачета) необходимо оценивать как многосторонние соглашения субъектов, имеющих друг перед другом неисполненные обязательства.

Данные соглашения, направленные на полное или частичное прекращение обязательств и сочетающие в себе элементы различных правовых институтов, рассматриваются как иной, не предусмотренный законом способ прекращения обязательств, что не противоречит ст.407 ГК РФ.

Поскольку такие соглашения являются сделками, следует установить факт их заключения (согласование существенных условий) и соответствие условиям действительности сделок. Ст.410 ГК РФ в этом случае применению не подлежит.

1. ОТСТУПНОЕ

1. Соглашение об отступном является незаключенным на основании ст.432 ГК РФ, если в нем отсутствует указание на обязательство, которое прекращается предоставлением взамен отступного,  не определен предмет и размер отступного. Незаключенное соглашение не может быть признано недействительным по каким-либо основаниям (дело № А60-30870/2003).

Колхоз «Л» обратился в суд с иском к СПК «К» о признании недействительным соглашения об отступном о передаче скота, в обоснование иска указав, что данное соглашение противоречит ст.ст. 64, 103, 129 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», поскольку передача имущества не согласована с временным управляющим; соглашением ущемляются права кредиторов.

Решением суда исковые требования удовлетворены со ссылкой на ст.168 ГК РФ, поскольку соглашение заключено неуполномоченным лицом и не содержит указания на обязательство, которое прекращается предоставлением отступного.

Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, в иске отказано. При принятии постановления суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

Между колхозом «Л» и СПК «К» заключено соглашение об отступном, в соответствии с которым СПК «К» принимает на себя обязательства по погашению кредиторской задолженности колхоза на сумму 2 364 907 руб., а колхоз в качестве отступного передает СПК скот.

Как следует из содержания соглашения, оно содержит по сути две самостоятельных сделки: по переводу долга колхоза на СПК и прекращение обязательства колхоза путем предоставления отступного.

Основываясь на положениях ст. ст. 391, 432 ГК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, соглашение о переводе долга не заключено, так как не согласовано условие о предмете: указание на основание возникновения обязательства колхоза по уплате кредиторской задолженности на сумму 2 364 907 руб. в соглашении отсутствует.

Соглашение  о предоставлении отступного суд апелляционной инстанции также оценил как незаключенное.

В соответствии со ст. 409 ГК РФ обязательство может быть прекращено предоставлением отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.), при этом размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

В соглашении между колхозом «Л» и СПК «К» не указано, какое именно имущество (скот), в каком количестве подлежит передаче колхозом в качестве отступного.

Ссылку на акт приема-передачи суд счел беспредметной, поскольку приложенный к соглашению акт также не содержит конкретных данных, какой именно скот и в каком количестве передан.

Представленные сторонами два акта приема-передачи к договору доверительного управления не приняты во внимание, поскольку в одном из них речь идет о передаче скота, в другом – о передаче скота, сельхозтехники, зданий и сооружений, что не позволяет установить,  какое именно количество скота было передано по соглашению об отступном.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что соглашение об отступном не заключено, так как не определен предмет и размер отступного.

Поскольку сделка не заключена, она не может быть признана недействительной по каким-либо основаниям.

Источник: http://www.ekaterinburg.arbitr.ru/files/userfiles/CT/pr25.htm

5 способов расплатиться с контрагентом при отсутствии денег

Отступное в виде уступки права

21.08.2017

На практике часто возникает ситуация, когда организации нужно срочно рассчитаться с контрагентом, но сделать это не представляется возможным, так как денежных средств на расчетном счете в настоящее время нет.  Существует несколько способов расплатиться с поставщиком (исполнителем). Рассмотрим их подробно.

Взаимозачет

Долг поставщика можно погасить оформлением взаимозачета. Это возможно, если у вашей организации с поставщиком есть встречные обязательства. Обязательства признаются встречными, когда между организациями заключены как минимум два разных договора, в одном из которых организация является дебитором, а в другом – кредитором.

Взаимозачет оформляется актом в произвольной форме. В акте зачета укажите следующую информацию:

  • какие обязательства сторон погашаются зачетом;
  • основания возникновения данных обязательств (со ссылками на подтверждающие документы: договоры, накладные, номера счетов-фактур и т.д.);
  • на какую сумму проводится зачет взаимных требований.

Не будет лишним указать в акте суммы НДС, если стороны являются плательщиками налога.

Необходимо отметить, что акт должен быть оформлен в соответствии с законом о бухгалтерском учете, то есть документ должен содержать обязательные реквизиты первичного документа. [i]

Оплата третьим лицом

Погасить вашу задолженность может третье лицо (сторонняя организация). Данную возможность предусматривает статья 313 Гражданского кодекса РФ.

Она заключается в следующем: кредитор (поставщик) обязан принять исполнение (денежные средства), предложенное за должника (вашу компанию) третьим лицом (сторонней организацией).

  То есть, за вашу организацию заплатит сторонняя компания, которой вы уже впоследствии вернете долг, либо оформите взаимозачет (при наличии встречной задолженности) в порядке, приведенном выше.

Оформить данную оплату можно следующим образом:

  • Составьте письмо-поручение в адрес сторонней организации с просьбой перечислить за вашу компанию определенную сумму денежных средств, с указанием реквизитов организации получателя денег, а также реквизитов документов, которые нужно оплатить. То есть, в поручении будет указано, кому и по какому основанию нужно оплатить деньги.
  • После перечисления третьим лицом за вас денежных средств по сделке, задолженность перед вашим поставщиком будет погашена.

Этим способом можно воспользоваться, только если из законодательства или условий договора не вытекает обязанность должника (вашей компании) исполнить обязательство (погасить долг) лично.

Договор цессии (договор уступки права требования)

Ваша компания (цедент) может, вместо оплаты долга, уступить поставщику (цессионарию) дебиторскую задолженность (долг) сторонней компании.

При уступке права требования кредитор передает другому лицу принадлежащее ему право требования от должника исполнения его обязательств.

Операция оформляется договором цессии (договором уступки права требования). Такой договор заключите в той же форме, что и первоначальный. Нотариально заверьте, если первоначальный договор регистрировал нотариус, или зарегистрируйте, если сделка, требования по которой уступают, подлежала государственной регистрации. [ii]

К договору цессии цедент должен приложить документы, удостоверяющие право требовать от должника исполнения обязательств. Это могут быть договоры, накладные, счета-фактуры и т. д.

В договоре цессии нужно указать:

  • на основании какого именно соглашения возникло то или иное право;
  • в чем заключается обязанность должника;
  • перечень документов и сроки передачи документов, удостоверяющих право требования;
  • другие сведения, касающиеся уступаемых прав. [iii]

После оформления цессии возникает встречное обязательство, то есть ваша компания была должна поставщику, а поставщик, в свою очередь, должен вашей компании за уступку права. Задолженность более правильным будет закрыть взаимозачетом, согласно порядку, описанному выше.

Отступное

Вы можете рассчитаться с поставщиком, передав ему в счет долга имущество (основное средство, товары и т. д.), то есть, предоставив отступное. 

Отступное оформляется соглашением. Унифицированной формы соглашения об отступном нет, оно составляется в произвольной форме. В соглашении укажите:

  •  срок предоставления отступного;
  • обязательство, которое планируется прекратить отступным; 
  • имущество, которое будет передано в качестве отступного;
  • стоимость отступного;
  • НДС, если должник является плательщиком налога.

Помимо соглашения об отступном, должнику необходимо составить следующие документы:

  1. документ, подтверждающий передачу отступного (любой первичный документ, утвержденный в учетной политике организации);
  2. счет-фактуру (если должник является плательщиком НДС).

После оформления отступного также появляется встречное обязательство, которое обычно закрывается взаимозачетом.

Новация

Вы можете рассчитаться с контрагентом, оформив новацию. При этом первичное обязательство (долг) будет прекращено путем его замены на новое. Стороны договора остаются теми же.

Новое обязательство должно предусматривать хотя бы одно из следующих условий:

  • иной предмет договора: например, когда вместо поставленных контрагентом товаров организация вернет ему займ;
  • способ исполнения: например, когда вместо оплаты приобретенного товара организация делает встречную поставку других товаров.

Если изменения касаются только других условий договора (в частности, сроков и порядка расчетов), такое соглашение не признается новацией. Так, предоставленная контрагентом отсрочка по оплате изменяет только сроки расчетов. Таким образом, первичное обязательство не прекращается и новации не происходит. [iv]

Не путайте новацию с отступным! Моменты, когда первичное обязательство признается исполненным по этим операциям, разные. Также договор новации и соглашение об отступном предусматривают разные права и обязанности должника и кредитора.

Соглашение об отступном предполагает возможность не исполнять договор. То есть, дает должнику право расплатиться с кредитором способом иным, чем указано в первоначальном договоре, однако не обязывает его. При этом обязательство считается погашенным только после фактической передачи отступного. [v]

В свою очередь целью новации является замена первоначального обязательства на другое обязательство, выполнить которое должник обязан. При этом первичная задолженность считается погашенной после заключения договора о новации. [vi]

Новацию по договору оформите письменно в виде двустороннего документа. Новация не может быть произведена в одностороннем порядке или на основании решения суда.[vii]

Форма документа, которая подтвердит соглашение о новации, законодательно не установлена. Составьте его в произвольной форме. Например, в виде договора (соглашения) и укажите в нем следующие моменты:

  • какое первичное обязательство и в каком размере новируется (погашается);
  • какое новое обязательство и в каком размере возникает.

Таким образом, можно будет подтвердить связь между первичным и новым обязательством и определить все существенные условия, с которыми законодательство связывает возникновение новой задолженности. [viii]

Оформленный сторонами договор также должен содержать обязательные реквизиты первичного документа.

Если у Вас возникли вопросы или нужна дополнительная консультация, свяжитесь с экспертами НОРД АУТСОРСИНГ любым удобным для Вас способом в разделе “Контакты”.

[i] часть 2 статья 9 Закона №402-ФЗ [ii] статья 389 Гражданского кодекса РФ [iii] статья 385, 389.1 Гражданского кодекса РФ [iv] пункт 1 статья 414 Гражданского кодекса РФ [v] статья 409 Гражданского кодекса РФ, информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 г. № 102 [vi] пункт 1 статья 414 Гражданского кодекса РФ [vii] пункт 1 статья 452 Гражданского кодекса РФ [viii] пункт 1 статья 414, пункт 1 статья 432 Гражданского кодекса РФ

Источник: https://nordoutsourcing.ru/news/kak-rasplatitsya-s-kontragentom-ne-imeya-deneg/

Как получить долг, когда у контрагента нет денег — Эксиора

Отступное в виде уступки права

Как получить долг, когда у контрагента нет денег

Юрий Сбитнев, партнер АБ «Эксиора»

Журнал «Юрист Компании» № 12. 2018 г.

Контрагент задолжал, но не платит и ссылается на отсутствие денег. Юрист может пойти в суд, выиграть дело, получить исполнительный лист, отнести его приставам и начать исполнительное производство.

Формально он победит, но это не означает, что компания получит деньги. Скорее наоборот: за время процесса контрагент сможет вывести оставшиеся активы.

Читайте, что предложить контрагенту для возврата долга без суда.

Получить имущество в счет долга

Это наиболее распространенный способ удовлетворения требований кредитора. Как правило, стороны оформляют такую сделку соглашением об отступном. Закон не ограничивает круг имущества, которое можно передать в качестве отступного.409ГК Передают как движимое, так и недвижимое имущество, ценные бумаги.

В соглашении об отступном укажите все существенные условия.432ГК Это размер, сроки и порядок предоставления отступного. Именно такие условия судебная практика принимает в качестве существенных. Ориентиром служит редакция статьи 409 ГК, которая применялась до июня 2015 года.

Включите в соглашение об отступном три условия. Первое – опишите индивидуально-определенную вещь, которую передают в качестве отступного. Второе – укажите конкретный размер прекращаемого отступным денежного обязательства. Третье – пропишите сроки предоставления отступного.

Хотя новая редакция статьи 409 ГК не содержит перечня существенных условий, безопаснее учитывать сложившуюся практику судов.

Например, если прекращаете обязательство в части, помимо предмета в соглашении указывайте, какие обязательства погашаются отступным. Аналогично следует поступать и при передаче отступного, стоимость которого меньше долга по обязательству.

В зависимости от воли сторон такое отступное может погашать долг как полностью, так и в определённой части.

Если в соглашении об отступном нет существенных условий, это основание признать его незаключенным. Пример: компания должна была передать в качестве отступного векселя.

При этом в соглашении не было индивидуализирующих признаков векселей, суммы обязательства, сроков платежа и даты составления векселей.

Поэтому суд не смог установить, какие векселя подлежали передаче в целях прекращения обязательств по кредитному договору.А56

Когда стороны подробно прописывают существенные условия, у судей не возникает лишних вопросов. Они удовлетворяют требования и соглашаются, что отступное прекращает обязательство полностью, в том числе суммы неустойки, штрафы и пени.ВАС

Что учесть сторонам при оформлении сделки. В законе нет требований к форме соглашения об отступном. Практика говорит, что его нужно совершать в простой письменной форме.

Возникает вопрос, необходима ли нотариальная форма соглашения, если договор, из которого возникло обязательство, удостоверен нотариально? Суды отвечают отрицательно. Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, это всего лишь способ прекратить обязательства.

В связи с этим закон не требует нотариальное удостоверение соглашения об отступном, если это не предусмотрено самим соглашением.АС

Если должник не передал имущество по соглашению об отступном, кредитор не вправе обязать его исполнить данное соглашение и требовать фактическую передачу имущества. В таком случае кредитор лишь вправе требовать от должника исполнить первоначальное обязательство.

Поэтому стороны вправе заключить соглашение о передаче в качестве отступного даже той вещи, которая находится под арестом.А65 В данном случае действия по заключению соглашения правомерны, а незаконна лишь фактическая передача имущества в собственность другого лица.

Кредитор не вправе требовать от должника передать имущество по соглашению об отступном

При передаче недвижимого имущества в качестве отступного обязательство считается исполненным с момента регистрации права собственности у приобретателя в ЕГРН.А03 Для исполнения такого соглашения недостаточно одной лишь передачи вещи кредитору и указания на то, что обязательства прекращаются с момента подписания акта приема-передачи недвижимости.

Соглашение об отступном будет исполнено лишь после перехода к кредитору права собственности на имущество.АС Если должник в установленный срок не исполняет соглашение о предоставлении в качестве отступного объектов недвижимости, кредитор не вправе обращаться в суд с требованием о государственной регистрации за ним права собственности на указанные объекты.

АС-1

Закон позволяет предоставить в качестве отступного право собственности – титул на вещь без предоставления самой вещи, например, если таковая находится во владении третьего лица.ВАС Однако в этом случае имущество должно быть индивидуально определенным. Если же оно определено родовыми признаками, тогда в соглашении об отступном его следует индивидуализировать надлежащим образом.

Кредитору нужно обратить внимание на два момента. Первый – при заключении и исполнении соглашения об отступном следует проверить соблюдение корпоративных согласований в случае, если данная сделка для общества крупная.

А08 Второй – передача имущества в качестве отступного по общему правилу признается реализацией в смысле, который придает этому НК. Например, если имущество передают в качестве отступного взамен исполнения обязательства по возврату заемных средств по договору займа, такая операция подлежит обложению НДС.

НК В этом случае должник обязан исчислить НДС, а кредитор вправе принять налог к вычету.А50

Оформить уступку права требования

Когда у должника нет денег, он может передать права требования к третьим лицам в счет уплаты долга. В основе такой уступки будет лежать отступное, в связи с чем это будет возмездная сделка.

В предмете соглашения об уступке укажите, что в данном случае имеет место передача одного права – требования в качестве отступного для прекращения другого права – требования. Правомерность такой конструкции в прошлом подтвердил ВАС.

Пример: в отношении компании возбудили дело о банкротстве. Единственным кредитором была налоговая. Конкурсный управляющий через суд привлек к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора компании.

Позже налоговая и управляющий заключили соглашение об отступном, по которому ФНС приняла задолженность к директору. Две инстанции заменили взыскателя, теперь им стала налоговая. Суд округа не согласился с тем, что имело место материальное правопреемство.

ВАС не поддержал вывод кассации. ГК действительно предусматривает направленность отступного на прекращение обязательства, однако это не препятствует передаче – уступке другого права в качестве отступного. ВАС

Что учесть сторонам при оформлении сделки. Когда основное обязательство совершено в простой письменной форме, при оформлении уступки требований вопросов нет. Сложности могут возникнуть в другой ситуации.

Пример: должник в счет погашения долга готов уступить право требования к третьему лицу, которое основано на нотариально удостоверенном договоре займа. Такая уступка также подлежит нотариальному удостоверению. Это следует из норм ГК: уступка требования, которое основано на сделке в простой письменной либо нотариальной форме, должна быть совершена в такой же форме.389ГК

Аналогичные правила действуют и при передаче в счет долга прав требований к третьим лицам по сделкам, которые требуют государственной регистрации. Пример: долгосрочная аренда недвижимости. Государственной регистрации подлежит договор уступки требования об уплате арендных платежей.ВС54-1

Должник может предложить погасить задолженность путем уступки будущего требования.388.1ГК Это означает, что первоначальное обязательство к должнику прекратится не с момента заключения соглашения об уступке права требования, а с момента его перехода кредитору-цессионарию. Этот момент может и не наступить.

Будущее требование переходит к цессионарию после того, как оно возникло или его приобрел цедент. Права к цессионарию не могут перейти до того, как они возникнут у цедента. Данное положение нельзя изменить соглашением сторон, это общий принцип правопреемства в гражданском праве.

Будущее требование условно на секунду возникает в имущественной массе цедента, а далее автоматически переходит цессионарию. Именно данный момент наиболее уязвим, если смотреть на это через призму банкротного законодательства.

Например, если за время ожидания будущего требования в отношении должника-цедента будет введена процедура банкротства, данное требование может остаться в его конкурсной массе.А40

Получить акции или доли

В данном случае возможны два варианта. Первый – в счет уплаты долга передают акции либо доли третьего лица. Второй – в счет уплаты долга передают акции либо доли самого должника –происходит акционирование долга.

В первом варианте кредитору необходимо учитывать, что устав непубличного акционерного общества может предусматривать преимущественное право приобретения его акционерами отчуждаемых акций по цене предложения третьему лицу либо по цене, которая установлена уставом общества.

208ФЗ При отчуждении акций по соглашению об отступном преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая определена уставом.

При нарушении преимущественного права акционер вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей приобретателя указанных акций.

Если в качестве отступного контрагент передает доли в уставном капитале ООО, проверьте устав общества и договор об осуществлении прав участников. В этих документах могут быть ограничения и запреты на отчуждение доли либо прописан специальный порядок совершения такой сделки.

Закон предоставляет преимущественное право участникам ООО, но только на покупку доли или ее части, то есть когда долю в уставном капитале общества отчуждают на основании договора купли-продажи.

14ФЗ Ранее аналогичные правила применяли и в отношении акционеров ЗАО.

Соответственно, преимущественное право не распространяется на соглашение о передаче доли в качестве отступного, также как и на безвозмездные сделки.А44

Второй вариант, когда в счет уплаты долга передают акции либо доли самого должника, – это один из случаев реструктуризации задолженности компании. Он позволяет перевести долговые обязательства в корпоративные. На совершение подобных сделок ранее существовал запрет, однако в ходе реформы в 2009 году он был отменен.

Что учесть сторонам при оформлении сделки. Определите, в какой части будет произведен обмен денежных требований – долга на акции либо доли: полностью либо в части, обыкновенные или привилегированные акции будут выпущены с целью зачета денежных требований, на какой размер требований будет меняться одна акция.

Кредитору следует изучить устав того общества, доли либо акции которого ему предлагают в счет долга.

Что сделать кредитору, перед тем как оформить сделку с должником

Проверьте, не возбуждено ли в отношении должника дело о банкротстве. Также следует уточнить, не находится ли он в предбанкротном состоянии.

Об этом будет свидетельствовать опубликованное сообщение какого-либо кредитора об обращении в суд с заявлением о признании должника банкротом либо в худшем варианте – возбужденное арбитражным судом дело о банкротстве.

Данную информацию смотрите на bankrot.fedresurs.ru и на kad.arbitr.ru.

Подготовьтесь к сотрудничеству с должником. Обычно у кредитора при взыскании задолженности нет широких возможностей по выявлению имущества должника. Он ограничен сведениями из открытых источников, таких как ЕГРЮЛ, ЕГРН, а также из специализированных систем.

Они покажут, есть ли у должника имущество. Однако сведения о банковских операциях, движении активов должника можно узнать только при возбуждении исполнительного производства, для чего следует сначала взыскать задолженность в суде, либо при возбуждении дела о банкротстве.

В обоих случаях уполномоченные лица – судебный пристав, арбитражный управляющий вправе истребовать сведения об имуществе должника, которые недоступны для получения третьими лицами в общем порядке, например, из ФНС, Росреестра, ГИБДД, кредитных учреждений, депозитариев, ФИПС, Гостехнадзора, Государственной инспекции по маломерным судам.

Для того чтобы заранее найти больше информации о компании и принять решение о сотрудничестве с ней, воспользуйтесь сервисом по проверке контрагентов на lawyercom.1cont.ru. В нем смотрите финансовые показатели компании, наличие задолженности, плюсы и минусы работы с контрагентом.

409ГК Ст. 409 ГК

432ГК П. 1 ст. 432 ГК

А56 Определение ВС от 29.11.2016 по делу № А56-62490/2015

Источник: http://exiora.ru/ru/publication/kak-poluchit-dolg-kogda-u-kontragenta-net-deneg/

Отличие отступного от цессии

Отступное в виде уступки права

Подобное решение возможно, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Признание отступного недействительным допустимо и в случае, когда оно совершено должником — юридическим лицом в течение шести предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом месяцев и связано с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, если исполнение такой сделки нарушает права и законные интересы кредиторов.

Так, допустимо включение условия об отступном в договор, обязательство по которому прекращается.

2.1. Стороны устанавливают, что по Договору , указанному в п.1.1, Должник должен Кредитору .

2.2.

Стороны договариваются, что с момента передачи Должником кредитору права требования, указанного в п.1.3 настоящего соглашения, обязательства Должника перед Кредитором по Договору , указанному в п.1.1 настоящего соглашения, прекращаются в полном объеме.

2.3. Право требования, указанное в п.1.3 настоящего соглашения, считается переданным Кредитору с момента подписания настоящего соглашения.

3.1. При подписании настоящего соглашения Должник обязан передать Кредитору оригинал Договора , указанного в п.1.2, и сообщить иные сведения, имеющие значение для осуществления прав по указанному Договору . 3.2. Должник обязан письменно уведомить о состоявшемся переходе прав по Договору на .

4.1.

Меню

Об этом сказано в статье 389 Гражданского кодекса РФ.

К договору цессии цедент должен приложить документы, удостоверяющие право требовать от должника исполнения тех или иных обязательств. Это могут быть договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ (оказанных услуг) и т.
д.

В договоре цессии нужно указать:

  • на основании какого именно соглашения возникло то или иное право;
  • в чем заключается обязанность должника;
  • перечень документов и сроки передачи документов, удостоверяющих право требования, которые цедент должен передать цессионарию;
  • другие сведения, касающиеся уступаемых прав.

Такой порядок предусмотрен статьями 385, 389.1 Гражданского кодекса РФ.

Бухучет

Право требования, которое цедент передает цессионарию, является частью его имущественных прав и учитывается в составе активов.

Отступное в виде уступки права

Решением суда исковые требования удовлетворены по следующим основаниям.

В соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг, заключенным между истцом и ООО «У», и актом приема-передачи ценных бумаг истец приобрел простые векселя ЗАО «И» на общую сумму 1 739 003 руб. 58 коп. со сроком оплаты по предъявлении. Векселя были предъявлены ответчику к оплате.

Впоследствии ООО «С» и ЗАО «И» заключили соглашение о погашении задолженности, согласно которому стороны договорились о прекращении обязательства ЗАО «И» перед ООО «С» по погашению простых векселей на сумму 1 793 003 руб.
58 коп. путем предоставления отступного в виде следующего имущества, принадлежащего ответчику на праве собственности: хлысты хвойных пород на сумму 1 218 000 руб.

, пиловочник 6 м на сумму 324 000 руб., пиловочник 4 м на сумму 48 960 руб. и баланс хвойный сумму 39 243 руб.

ГК РФ (дело № А60-17728/2004)

ОАО «А» обратилось в суд с иском к ОАО «П», ООО банк «У» о признании недействительным соглашения об отступном, заключенного между ОАО «П» и ООО банк «У», ссылаясь на то, что он является собственником имущества, которым, не обладая таким правом, распорядилось ОАО «П».

Решением суда исковые требования удовлетворены, поскольку предметом соглашения об отступном являлось имущество, ограниченное в обороте, и лицо, которому оно передано, не относится к категории субъектов, имеющих право обладать таким имуществом; ОАО «П» распорядилось имуществом, не принадлежащим ему на праве собственности.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 05.04.2005 г.

Правовой анализ соглашения об отступном путем цессии

Новая Ляля к ОАО «Н» о взыскании 2037457 руб. 27 коп., составляющих задолженность за поставленный мазут и проценты, начисленные в порядке ст. 395 ГК РФ.

В ходе производства по делу ответчик заявил встречный иск о взыскании с истца 306071 руб. 01 коп. — суммы долга за поставленный хлеб и хлебобулочные изделия, и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), который принят судом в порядке ст. 110 АПК РФ 1995 г..

Решением суда первоначальный иск удовлетворен полностью, встречный иск удовлетворен частично, взыскано 263571 руб. 53 коп., в том числе 232825 руб. 59 коп. — сумма долга, 30745 руб. 94 коп. — проценты, в остальной части иска отказано и произведен зачет требований по первоначальному и встречному искам, в результате которого с ответчика взыскано 1773885 руб.

Ст.8 ФЗ «О племенном животноводстве» устанавливает следующие ограничения оборотоспособности племенной продукции.

Племенная продукция (материал) может принадлежать лишь участникам оборота — гражданам и юридическим лицам, осуществляющим разведение и использование племенных животных.

Реализация племенной продукции (материала) возможна только гражданам и юридическим лицам, осуществляющим сельскохозяйственное производство.

Отчуждение или иной переход прав собственности на племенную продукцию (материал) разрешаются при наличии сертификата (свидетельства), выдаваемого в соответствии с положениями настоящего Федерального закона.

Таким образом, на основании ст.129 ГК РФ племенной скот относится к объектам гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота (объекты, ограниченно оборотоспособные).

Поиск

При новации первоначальное обязательство прекращается, одновременно возникает новое обязательство, в котором участвуют те же стороны; при отступном обязательство прекращается без его превращения в другое. Как правило, отступное имеет место после того, как обязательство оказалось нарушенным.

По своей правовой природе отступное является двусторонней сделкой, поскольку условия и порядок его предоставления определяются соглашением сторон, соответственно, на него распространяются все общие условия действительности сделок, предусмотренные Гражданским кодексом, а также специальные правила, установленные другими законами («Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.п.).

Популярное:

Важно

Это относится к ситуации, когда договор заключен вследствие нарушения первичного обязательства, и в случае, если передача отступного была оговорена при заключении первичного договора. Законодательно объекты отступного не установлены и не ограничены, стороны совершенно свободны в выборе отступного объекта.

По своей сути договор передачи отступного:

  • является способом прекращения первичного обязательства;
  • является реальным договором.

Статьей 382 ГК Российской Федерации уступка требования определена как право кредитора, передаваемое другому лицу по сделке.

Кредитор, который уступает право требования долга, — цедент.
Кредитор, приобретающий право требования долга, — цессионарий.

Консультация юриста

Если это правило не будет соблюдено, новый кредитор подвергнется риску неблагоприятных последствий, ведь в случае, если обязательства будут исполнены по отношению к первоначальному кредитору, исполнение будет признано надлежащим. Должник может не исполнять обязательство перед новым кредитором, пока ему не будут представлены доказательства перехода требования.

Кредитор, который уступил другому лицу требование, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в объеме и на условиях, существующих к моменту перехода права. К новому кредитору, в частности, переходят права на неуплаченные проценты.

Единой утвержденной формы соглашения об отступном не существует, поэтому договор допустимо составлять в произвольной форме.

Москва и МО С-Петербург и ЛО Бесплатный звонок по России

Источник: https://dynamicweb.su/otlichie-otstupnogo-ot-tsessii

Цессия и отступное

Отступное в виде уступки права

1. Денежное требование к должнику по оплате долга есть не что иное, как имущественное право. Это право является одним из активов организации, которым она может распоряжаться по своему усмотрению (ст. ст. 128, 129 ГК РФ).

Уступка кредитором права требования по сделке другому лицу осуществляется в порядке, предусмотренном гл. 24 ГК РФ. В частности, на основании п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу. Такая передача может быть осуществлена в результате заключения сделки уступки требования (цессии) или на основании закона.

В статье 421 ГК РФ сказано, что условия договора определяются по усмотрению сторон. Существенным условием договора является его цена. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (ст. 424 ГК РФ).

Таким образом, реализация прав требования может быть осуществлена по номиналу от суммы самого права требования.

2. Цессионарий имеет право расплатиться с цедентом путем передачи ему имущества в счет погашении задолженности по цессии. Такая операция называется отступным.

Отступное – предоставляемые по соглашению сторон определенные материальные блага взамен исполнения обязательства. Размер, сроки и порядок отступного устанавливаются в соглашении сторон.

При этом старое обязательство прекращается в момент предоставления имущества в соответствии с соглашением об отступном. Об этом сказано в пункте 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г.

№ 102, статье 409 Гражданского кодекса РФ.

Обоснование

Из рекомендации Как цеденту оформить и отразить в бухучете уступку права требования

Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Как цеденту оформить и отразить в бухучете уступку права требования

При уступке права требования кредитор (цедент) передает другому лицу (цессионарию) принадлежащее ему право требования от должника исполнения его обязательств. Например, кредитор вправе передать свои права требования, когда должник не может вовремя погасить свою кредиторскую задолженность.

Основания для уступки права требования

Передать свои права другому лицу кредитор может:

  • по договору цессии;
  • на основании закона (например, по решению суда, при реорганизации организации).

Об этом сказано в пункте 1 статьи 382, статье 387 Гражданского кодекса РФ.

Ситуация: можно ли оформить смену единственного учредителя (участника) ООО путем уступки права требования

Да, можно.

Учредитель (участник) может уступить свою долю в уставном капитале организации третьему лицу. Но при условии, что это не запрещено уставом общества и доля уже оплачена. Об этом говорится в статье 21 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Доля участника общества – это комплекс прав. С передачей доли всегда возникает новый участник, который получает эти права. В результате происходит смена лиц в обязательстве, то есть уступка права требования (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Уступку доли в уставном капитале оформляйте договором уступки права требования по общим правилам, учитывая требования, указанные в пункте 12 статьи 21 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Документальное оформление

Передача прав от цедента к цессионарию оформляется договором цессии. Договор цессии должен быть заключен в той же форме, что и первоначальный договор (договор купли-продажи, кредитный и т. д.):

  • в простой письменной форме;
  • в письменной форме и нотариально заверен (если первоначальный договор регистрировал нотариус);
  • в письменной форме и зарегистрирован (если сделка, требования по которой уступают, подлежала государственной регистрации).

Об этом сказано в статье 389 Гражданского кодекса РФ.

К договору цессии цедент должен приложить документы, удостоверяющие право требовать от должника исполнения тех или иных обязательств. Это могут быть договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ (оказанных услуг) и т. д.

В договоре цессии нужно указать:

  • на основании какого именно соглашения возникло то или иное право;
  • в чем заключается обязанность должника;
  • перечень документов и сроки передачи документов, удостоверяющих право требования, которые цедент должен передать цессионарию;
  • другие сведения, касающиеся уступаемых прав.

Такой порядок предусмотрен статьями 385, 389.1 Гражданского кодекса РФ.

Бухучет

Право требования, которое цедент передает цессионарию, является частью его имущественных прав и учитывается в составе активов. Поэтому в бухучете цедента уступку права требования отразите как его реализацию (выбытие) на счете 91 «Прочие доходы и расходы».

Выручка от продажи права требования признается прочим доходом (п. 7 и 16 ПБУ 9/99). Она принимается к учету в сумме, установленной договором об уступке права требования (п. 6 и 10.1 ПБУ 9/99).

Выручку от передачи прав в бухучете отражайте по кредиту счета 91 в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами», к которому организация вправе открыть отдельный субсчет «Расчеты по договору уступки права требования».

При этом на дату подписания договора цессии в учете сделайте проводку:

Дебет 76 субсчет «Расчеты по договору уступки права требования» Кредит 91-1
– реализовано право требования по договору цессии.

При передаче имущественных прав у цедента может возникнуть обязанность начислить НДС, если сумма дохода от передачи требования превышает размер самого требования (абз. 2 п. 1 ст. 155 НК РФ). Подробнее об этом см. Как начислить НДС при реализации имущественных прав.

Стоимость права требования, по которой оно учитывается на балансе цедента, отразите в составе прочих расходов по дебету счета 91 (п. 6 и 14.1 ПБУ 10/99). При этом на дату подписания договора цессии в учете сделайте проводку:

Дебет 91-2 Кредит 62 (76, 58)
– списана с баланса стоимость реализованного права требования по договору цессии.

При поступлении оплаты от цессионария по договору уступки права требования сделайте проводку:

Дебет 51 (50) Кредит 76 субсчет «Расчеты по договору уступки права требования»
– получена оплата от цессионария по договору цессии.

Такой порядок следует из Инструкции к плану счетов (счета 76, 91).

Пример отражения в бухучете уступки права требования. Учет у цедента

ЗАО «Альфа» 16 марта реализовало товары на сумму 165 200 руб. (в т. ч. НДС – 25 200 руб.). Себестоимость реализованных товаров составляет 120 000 руб.

20 апреля «Альфа» уступила право требования дебиторской задолженности другой организации за 160 000 руб. Эта сумма была перечислена на счет «Альфы» 17 мая.

Поскольку доход от уступки права требования (160 000 руб.) не превышает величину самого требования (165 200 руб.), налоговая база по НДС у «Альфы» не возникает.

Бухгалтер «Альфы» в учете сделал следующие проводки.

16 марта:

Дебет 62 Кредит 90-1
– 165 200 руб. – отражена выручка от реализации товаров;

Дебет 90-3 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– 25 200 руб. – начислен НДС при реализации товаров;

Дебет 90-2 Кредит 41
– 120 000 руб. – списана себестоимость реализованных товаров.

20 апреля:

Дебет 76 субсчет «Расчеты по договору уступки права требования» Кредит 91-1
– 160 000 руб. – отражена уступка права требования;

Дебет 91-2 Кредит 62
– 165 200 руб. – списана стоимость реализованной дебиторской задолженности по договору уступки права требования.

17 мая:

Дебет 51 Кредит 76 субсчет «Расчеты по договору уступки права требования»
– 160 000 руб. – поступили деньги от цессионария по договору уступки права требования.

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/162726-qqqm4y16-tsessiya-i-otstupnoe

Адвокат Орлов
Добавить комментарий